张明楷 山口厚：中日刑法学的现状与未来（收藏贴）

研讨会背景链接 2015年5月30日，“中日刑事法学的现状与未来”学术研讨会在中国人民大学明德法学楼601国际学术报告厅隆重举行。由西原春夫教授、高铭暄教授一手创办和推动的“中日刑事法学术研讨会”是日中两国刑事法学交流的最高层次的研讨会，本次研讨会由中国人民大学刑事法律科学研究中心与日中刑事法研究会共同主办。来自北大、清华等全国各地高校共100余名专家学者，和来自日本早稻田大学、一桥大学、东京大学等著名刑事法学者参加了本次研讨会。

清华大学法学院教授张明楷与日本早稻田大学教授山口厚分别就中日刑法学的研究现状与未来展望作主题发言。张明楷认为，中国刑法学的未来发展需要处理好以下几个关系:一是基础理论与具体问题的关系，二是法意与民意的关系，三是刑法理论与司法实务的关系，四是创造与借鉴的关系。山口厚表示，日本刑法学界今后有必要进一步关注中国刑法学的发展方向，并从日本刑法学的视角加以研讨。在刑法专题研讨环节，与会学者对构成要件的属性、共同犯罪本质以及抽象危险犯的认定等刑法理论问题进行了充分探讨，并对儿童虐待的法律规制、克隆技术规制的根据与方法、日本社区处遇的组织模式等问题进行了交流。山口厚教授：日本刑

法学的现状与未来

——日本刑法学界今后要进一步关注中国刑法学的发展方向，并从日本刑法学的视角加以研讨。尊敬的在座的各位，今天能够有这样一个机会在这里发言深感荣幸。接下来进入我的演讲部分。

首先我给大家介绍一下现代日本刑法学的基础。日本的近代刑法典可以追溯到1880年制定的旧刑法，旧法是法国著名的法学家博昂纳德的指导下立项的，尽管不是将法国刑法原封不动地移植过来的，但无疑大程度上受到了法国刑法的影响。博昂纳德的见解属于当时法国刑法学的通说立场，对日本的刑事立法做出了巨大贡献，也给当时的日本刑法学者很大的影响。但是旧刑法实施没有多久，大家就意识到要加以改正。当时，包括1890年颁布的《大日本帝国宪法》在内，日本处于全面受德国法的风潮之中。受此影响，旧刑法的修订也是以1871年的《德国刑法典》违范本，并最终制定了适用到今天的刑法。

日本对于对法国法的集成而形成自己的法律制度的过程当中，刑法学也受到法国刑法学的强烈影响，从旧刑法时代到20世纪四、五十年代，应该理解刑法及刑法的性质这个根本问题。近代学派认为，犯罪是犯罪人危险性的表征，刑法则是国家针对危险性的应对之策，刑罚则是对违反规范行为的一种报应。日本刑法学界也展开了学派之争，当时一批影响

学者拉开了日本学派之争，从古典学派的立场出发，小野清一郎也加入到这场争论当中。特别值得关注的是，一些有影响力的学者，基本立足于古典学派，但是一并吸收近代学派的关注点，受到德国刑法学对日本刑法学的影响，构成要件概念和构成要件的深化，构成要件将行为带到法律规定的犯罪类型，作为固定的犯罪成立要件。

德国刑法学者贝林在1906年的著作中论述了该理论，德国学者的概念在20年代由小野清一郎介绍到日本刑法当中，对之进行了发展，构成要件论。即便从刑法学来看，日本的很多刑法学者留学德国，吸收德国刑法学，因此日本刑法学的发展首先受德国刑法学的影响。可见，日本刑法学的根基里依然存在着德国刑法学的观点，因此可以说，有可能事实上立足于类似理解的德国刑法学进行了交流，韩国和中国台湾的刑法学受到德国刑法学的强烈影响，形成了留德学者的关系网。

接下来进入第二项，日本刑法学的动向。 第一，2004年，法科大学院的开设与刑法学。日本引进了法科大学院的制度，对已经在过去四年在法学专业四年学过本科的学生，以及其他非法学专业的大学毕业生，在此基础上再分别对其进行两年三年的法律实务的教育，理念在于架设理论与实务的桥梁。考虑到教育研究的关联性，刑法学要受到法律人才培养模式的新影响。判例研究越发活跃。理论教育尽管很重要，以判