《外国法制史》讲义（2011年版） 杜筠翊编 版权所有
第五章 日耳曼法
第一节 日耳曼法的概念、形成和发展
一、日耳曼法的概念 1、日耳曼国家
AD.476，欧洲中北部的日耳曼人征服了西罗马帝国，建立了各日耳曼国家。其中主要的有法兰克王国、西哥特王国、东哥特王国等。 2、日耳曼法
（1）日耳曼法指欧洲封建制早期（AD.5－9世纪）在日耳曼国家中适用于日耳曼人的法律的总称。
（2）另一种“日耳曼法”指作为西欧封建法和近代资本主义法历史渊源的日耳曼法律。
该种意义上的日耳曼法已经受到罗马法、教会法的影响，演变成为西欧各封建地方法。
本章所指的“日耳曼法”是指第（1）种含义。 3、日耳曼法早期封建性的表现
（1）具有封建制法的特征：如国王、贵族的土地私有和特权地位； （2）带有原始社会习俗的残余：如公社土地公有制等。
二、日耳曼法的形成与发展 1、习惯法
日耳曼法起源于日耳曼各部族的习惯。在征服西罗马帝国之前，各日耳曼部族在习惯基础上形成了各自的习惯法。 2、“蛮族法典”时期
（1）日耳曼民族征服罗马之后，建立了各日耳曼国家。在罗马法成文化因素和基督教因素的影响下，从AD.5－9世纪，各日耳曼国家的法律从习惯法向成文法过渡，形成了各国的“蛮族法典”。
（2）“蛮族法典”分为4个集团：哥特集团，萨克森集团，撒宾集团，法兰克集团。其中以法兰克王国的《撒利克法典》、西哥特王国的《尤列克法典》为典型，集中体现了蛮族法典和日耳曼法的内容和特点。 3、日耳曼法与罗马法并存 由于日耳曼法为属人法，因此在各日耳曼国家出现了日耳曼法和罗马法并存、“双轨制”属人法的现象。
各日耳曼国家中适用于罗马人的罗马法实际上处于习惯法状态，各日耳曼国家对此进行了一些编纂。其中以西哥特王国在AD.506颁布的《阿拉利克罗马法辑要》（西哥特罗马法典）为代表。但日耳曼法仍占主导地位。 4、王室法
随着日耳曼国家王权的扩张，AD.5－9世纪，各国（如法兰克）国王开始制定罗马法化的王室法。王室法成为本国内统一适用、效力最高的法律，逐步以属地法统一和取代属人法。
第 1 页 共 4 页
《外国法制史》讲义（2011年版） 杜筠翊编 版权所有
5、向封建地方法演变
AD.843，查理大帝死后法兰克帝国分裂为法兰西、德意志、意大利三国，西欧逐步进入封建社会时期。日耳曼法也逐渐演变为各封建地方法。除了不列颠和北欧，原本意义上的日耳曼法消失。日耳曼法与罗马法、教会法、城市法等一起，融合并组成了西欧封建法体系。
第二节 日耳曼法基本内容
一、属人法制度 1、属人法的确定 2、法律冲突的解决 （1）各属人法均有效；
（2）优先适用利益最大一方之属人法。
二、财产制度 1、土地制度
（1）马尔克（Mark）公社土地所有制
公社对土地有管理、处分权；社员对土地拥有使用、收益、继承权利。 （2）大土地所有制
① 国王对土地享有所有权，土地可用于赐封。
② 公社土地私有后，随着土地兼并，大地主对土地享有所有权。 （3）采邑制
采邑是国王有条件赐封给领主的封地。领主必须向国王效忠，承担军事义务。因此，采邑制是一种有条件/义务的土地占有制度。 采邑从不可世袭发展到可世袭，但继承人必须重新由国王授封，并向国王效忠。采邑制是西欧AD.8－9世纪的主要土地占有制度。 （4）农奴份地
农奴对贵族所分之土地享有使用权，同时应当履行各种封建义务。农奴的人身依附于土地，可随土地一并转让。 2、其他财产权利
（1）确认了对动产的完整的私有权。
（2）动产追及权：即动产所有人对于丧失占有的动产，可以请求返还动产的权利。具体分为：
① 基于自己意思表示丧失动产（如出借），追及权仅及于相对人；
② 违法自己意思表示丧失动产（如盗窃、诈骗），追及权及于任何动产持有人。（注1）
注：
1、动产追及权与“善意取得”的比较。
三、债权制度
日耳曼法的债法不发达。
第 2 页 共 4 页
《外国法制史》讲义（2011年版） 杜筠翊编 版权所有
1、契约之债
（1）契约种类少：买卖、借贷、寄托等。 （2）多采取要式/要物契约，具有形式主义。
（3）债的担保：自身担保（人身抵押）；名誉保证；宣誓保证；后出现土地/动产质押。
（4）债务奴隶制
2、无侵权之债：侵权与犯罪尚未明显区分。
四、婚姻、家庭、继承制度 1、婚姻
（1）一夫一妻制：原先国王和贵族实行一夫多妻，信仰基督教后改变。 （2）结婚方式：买卖婚为主，新娘为婚约标的物；掠夺婚。
（3）夫权：妻子权利由丈夫行使；财产共有，但除了妻子的个人财产之外，夫妻财产由丈夫管理、处分。 2、家庭
保留家长制的夫权和父权。
父亲对子女有特权，儿子可有独立财产和处分权。 3、继承
（1）区分财产不同继承原则：
① 不动产由儿子继承，无人继承交回公社；
② 动产子女都可继承，但女子仅得男子继承份额的一半。 （2）仅法定继承，无遗嘱继承。
五、违法行为
1、违法行为种类：
日耳曼法未区分犯罪和侵权行为，均属违法行为。
以现代法律分析，日耳曼法上的“侵权”行为引起私人复仇，“犯罪”行为导致国家机关的惩罚。
2、 “侵权”违法行为归责原则：客观责任/无过错原则。 3、复仇制度
（1）血亲复仇，后被禁止。
（2）“赎罪金”制度：数罪金数额由私人协商，后由法律规定；其中大部分支付给受害人；小部分支付给国王或领主，称“和平金”，成为罚金之起源。
六、司法制度 1、审判组织
（1）普通地方法院：起源于民众大会；AD.769，查理大帝代之以专业“承审官”审理案件。
（2）王室法院：包括以巡回法院方式审理案件。 2、诉讼制度
（1）审判方式：王室法院从原先抗辩式发展为纠问式审判方式。
第 3 页 共 4 页