华东政法大学考研模拟题法综卷(一)参考答案

华东政法大学硕士研究生入学考试

法综模拟试题(一)参考答案

一、简答题

1.西方国家法治的生成条件有哪些?

1)商品经济的发展。商品经济倾向于要求平等和规范,这恰能为以“法律至上”为形式要件;反而来,具有“形式合理性”的法治也仅为商品经济所必须。

2)“市民社会”的发育。在“市民社会”和“政治国家”的人类社会划分上,市民社会应当决定和制约国家。法律应当反映市民社会的普遍理性,法律的目的即在于保护市民社会的权利(民权)、限制政治国家的权力(政权)。这就为法治所要求的“法律至上”和“限制权力”提供了一种理论佐证。

3)多元民主政体的存在。西方社会自古就存在着多种政体并立的局面,容许不同政体之间优劣的比较,法治的优势才不会较早显现。

4)“自然法”观念的建立。“自然法”观念是西方法治思想与实践发展一以贯之的一条主线。其广泛深入地传播,才有了今日西方法治的发达。

5)法律的相对独立发展。表现为法律与宗教及政治相分离、职业法律家的存在和法律教育的勃兴。

2.简述普通法系的特点。

1)以判例法为主要的法律渊源。衡平法和普通法都是判例法,在普通法系的国家享有较之制定法更为重要的地位。

2)以日耳曼法为历史渊源。其是在较为纯粹的日耳曼法——盎格鲁-撒克逊习惯法基础上发展起来的,日耳曼法的一些原则和制度对普通法的影响非常大。

3)法官对法律的发展举足轻重。判决不仅对本案具有约束力,对以后相应的案件也同样有法律效力,因而法官的判决具有立法意义。

4)以归纳法为法律推理方法。因为判例法为主要法律渊源,所以通过对存在于大量判例中的法律原则进行抽象、概括、归纳、比较,然后才能将最适当的法律原则运用到具体的案件中去。

5)在法律体系上不严格划分公法和私法。其受罗马法的影响较小,并不按照法律规范

所保护的是公共利益还是私人利益,将各法律部门截然划分为公法或私法。

3.简述我国政党制度建设的基本内容。

1)多党合作和政治协商。其一,多党合作和政治协商的基本准则是坚持马列主义、毛泽东思想、邓小平理论和“三个代表”重要思想为指导,坚持科学发展观没坚持中国共产党的领导木坚持长期共存、互相监督、肝胆相照、荣辱与共的基本方针。其二,主要形式是民主协商会、小范围谈心会、座谈会等;其三,内容包括:中共全国代表大会、宪法和重要法律文件的修改建议、国家领导人的建议人选、过敏降级和社会发展的中长期规划等等。

2)民主党派和无党派人士的参政议政。其基本点是,参加国家政权,参与国家大政方针和国家领导人选的协商,参与国家事务的管理,参与国家方针政策、法律法规的制定和执行等。

3)民主党派和无党派人士的民主监督。指在坚持四项基本原则的基础上,通过提出意见、批评、建议的方式进行的政治监督,是我国社会主义监督体系的重要组成部分。

4.紧急避险与正当防卫的区别。

1)两者的前提条件性质不同。正当防卫的前提条件仅限于人类社会的违法犯罪等不法侵害。而紧急避险的前提条件虽然包括了人类社会所引起的人为危险,但更多的是来自于自然界的危险。

2)两者行为指向的对象条件有所不同。正当防卫只能针对不法侵害人本人才能实施,而紧急避险则必然针对合法第三人利益加以进行。

3)两者的行为限制条件不同。正当防卫面对不法侵害就可实施,而紧急避险只有在迫不得已、别无他法选择的情况下才能进行。

4)两者过当的限度条件不同。正当防卫是正义与邪恶的较量,因此只有在明显超过必要限度造成重大损害时,才能构成犯罪。而紧急避险则是两种合法利益的冲突,因此所造成的损害,必须小于所保护的利益,否则就避险过当。

5)两者行为的主体要求不同。正当防卫不但是每个社会成员的合法权利,而且也是某些特定社会成员的法定义务,必须予以实施,不实施,即违法。而紧急避险虽然也是社会成员的一项合法权利,但是针对某些在职务上、业务上负有特定责任的社会成员来说不能进行。

5.简述民法上的财产应当具备的条件。

1)效用性。即财产应当能够满足人们的一定需求。

2)稀缺性。财产不能无限量地存在,凡是取之不尽、用之不竭的资源,不会是民法上的财产。

3)控制性、支配性。财产必须是能为人力所控制、支配的物。

4)合法性。必须具有合法性,法律明文禁止的,则不能成为民法上的财产。

6.简述监视居住的适用情形。

1)符合逮捕条件,有下列情形之一的犯罪嫌疑人、被告人,可以监视居住:(一)患有严重疾病、生活不能自理的;(二)怀孕或者正在步入自己婴儿的妇女;(三)系生活不能自理的人的唯一抚养人;(四)因为案件的特殊情况或者办理案件的需要,采取监视居住措施更为适宜的;(五)羁押期限届满,案件尚未办结,需要采取监视居住措施的。

2)对于符合取保候审条件的,但犯罪嫌疑人、被告人不能提出保证人,也不交纳保证金的,也可以监视居住。

7.价格监督检查的类型有哪些?

1)政府价格检查机构的检查。国家发展与计划委员会负责组织领导全国价格监督工作。政府价格主管部门具体进行价格监督检查。

2)社会价格监督。消费者组织、职工价格监督组织、居民委员会、新闻单位等组织以及消费者均有权对价格进行社会监督。任何单位和个人均有权对价格违法行为进行举报。

二、辨析题

1.答:题目说法不正确。

1)“礼不下庶人”指庶人身份低贱,且忙于生产劳动,又不具备礼所要求的物质条件,故奴隶主贵族所享有的礼和特权,如祭庙、撤乘、宴会等礼,庶人不得享有。但这并不意味着庶人可以不受礼的约束,“礼之所兴,众之所治也;礼之所废,众之所乱也”,礼不仅约束贵族,也约束庶人。

2)“刑不上大夫”指大夫以上的贵族犯罪,在一定条件下,可以获得某些宽宥,也体现了刑主要不是针对大夫以上的贵族,而是惩罚奴隶和平民的。但不等于大夫以上的贵族可以不受刑罚制裁,以严刑诛杀诸侯贵族的史证不胜枚举,如周公旦杀掉兴兵作乱的武庚和管叔。

2.答:题目的说法不准确。

1)人权是指人之作为人应当享有的权利。就主体而言,这里强调的标准是人,只看其是否为人,而不看其的其他方面的特征,如肤色、地域、性别、社会地位等。

2)公民的基本权利主要指宪法保障的公民权利,以及宪法虽未直接列举,但显然是人之为人所不可嫩更没有的权利。包括生命权、人身自由、财产权利等等。

3)人权既然是人之为人应当享有的权利,那么它就只是一定道德上的权利,因为人到

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