国际私法（太原科技大学） 期末助攻第三季——七剑版 1 幻灯片1国际私法
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第一编 总论
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第一编 总论
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第一章 国际私法的概念
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第一章 国际私法的概念
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第一章 国际私法的概念
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一、国际私法的调整对象
国际私法的调整对象是含有涉外因素的民商事法律关系，它又称为涉外民商事法律关系、国际民商事法律关系、跨国民商事法律关系。 ?
涉外民商事法律关系是指组成法律关系的主体、客体和内容至少有一个或一个以上的因素与国外有联系的民商事法律关系。主体含有涉外因素是指作为民商事法律关系的主体一方或双方当事人是外国自然人或法人(有时也可能是外国国家、国际组织或无国籍人)；客体含有涉外因素是指作为民商事法律关系的标的物位于国外；内容含有涉外因素是指产生、变更或消灭民商事权利与义务的法律事实发生在国外。 ?
这里的涉民商事法律关系是广义上的民商事法律关系，既包括涉外物权关系、涉外债权关系、涉外知识产权关系、涉外婚姻家庭关系和涉外继承关系，也包括涉外公司法关系、涉外票据法关系、涉外海商法关系、涉外保险法关系和涉外破产法关系等。 幻灯片7
第一章 国际私法的概念
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二、国际私法调整涉外民商事法律关系的方法
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第一章 国际私法的概念
国际私法主要包括以下四种规范： (1)外国人的民事法律地位规范 (2)冲突规范
(3)国际统—实体规范 ? ? ? ?
一、国际私法的调整对象
二、国际私法调整涉外民商事法律关系的方法 三、国际私法的范围 四、国际私法的性质 五、国际私法的名称 六、国际私法的体系
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第一章 国际私法的概念
三、国际私法的范围
国际私法的范围问题，就是指国际私法包括哪些规范，包括什么内容。不同学者对该问题持不同的观点；主要有以下几种：
1．德国和日本的多数学者以及受德国法影响的其他国家的学者认为，国际私法仅包括调整涉外民商事法律关系的冲突规范或法律适用规范。
2．英美普通法系国家的学者大多主张国际私法由以下三种规范组成，即对涉外民商事案件的管辖权规范、冲突规范以及承认与执行外国法院判决的规范。
3．法国的多数学者认为国际私法包括：国籍规范、外国人的民事法律地位规范，法律适用规范(冲突规范)以及有关涉外民商事案件的管辖权规范等。
4．东欧国际私法学者比较普遍的观点是主张国际私法包括：外国人的民事法律地位规范、冲突规范、国际统一实体法规范；国际民事诉讼程序与国际商事仲裁规范。 5．中国学者对国际私法的范围有着不同的主张，除了上述四种观点以外，还有学者主张包括国内法中专门用于调整涉外民事法律关系的规范(简称专用实体规范)。
第一章 国际私法的概念 第二章 国际私法的渊源 第三章 国际私法的历史 第四章 国际私法关系的主体
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国际私法调整涉外民商事法律关系的方法有两种：一种是间接调整方法，另一种是直接调整方法。
所谓间接调整方法，就是在有关的国内法或国际条约中规定某一涉外民商事法律关系受何种法律调整，不直接规定当事人之间的实体权利与义务关系的方法，而是通过冲突规范来调整涉外民商事法律关系的一种方法。由于冲突规范是国际私法的特有规范，间接调整方法是国际私法调整涉外民商事法律关系的特有方法。
所谓直接调整方法，就是用直接规定当事人的权利与义务的实体法规范来调整当事人之间的权利与义务关系的方法。国内法、国际条约和国际惯例中均存在这种直接调整涉外民商事法律关系的实体法规范。
(4)国际民事诉讼程序与国际商事仲裁规范 幻灯片10
第一章 国际私法的概念
四、国际私法的性质
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实质上就是确定国际私法是国内法还是国际法，或者是介于两者之间的特殊的法律部门的问题。 1．三种不同的理论
(1)“世界主义学派”或“国际法学派” (2)“民族主义学派”或“国内法学派”
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第一章 国际私法的概念
第一章 国际私法的概念
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2．国际私法的国际性
第二次世界大战之后，国际法律有了巨大的发展。传统的国际法即国际公法的概念已不能容纳迅速发展的国际法律本身。因此，广义的国际法已不是传统的国际公法，它乃是一个体系而不只是一个部门法。国际私法调整的社会关系(涉外民商事法律关系)及其适用范围涉及到两个或两个以上的国家，而且，从渊源上讲，国际私法的国际渊源已大量存在。因此，从这个意义上讲国际私法也就属于我们所说的广义的国际法，它是国际法体系的一个独立部门或分支。当然，它与国际公法是有区别的。在这里，国际私法仍和国际公法、国际经济法等一样，都是整个国际法体系中独立的二级学科。
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第一章 国际私法的概念
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五、国际私法的名称
法则区别说、私国际法、国际私法、冲突法、法律冲突法或法律冲突等。
除上述名称外，旧中国将国际私法法规称之为“法律适另外，还有“外国法的适用”、“涉外私法”、“国际民法”、“国际民商法”、“国际民事诉讼法”等名称。
目前，“国际私法”和“冲突法”在国际上是比较普遍适用的英美法系国家习惯于叫做“冲突法”。 幻灯片13
第一章 国际私法的概念
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六、国际私法的体系 1．国际私法的立法体系
国际私法的立法体系大致分为如下几类：①按本国民法体系仅对法律适用问题作出规定。②将冲突规范和国际民事诉讼法规范分为两大部分，合并规定在国际法法典或单行法规中。③将冲突规范、外国人的法律地位和国际民事诉讼法规范合并规定在国际私法法典或单行法规中。④瑞士模式。1989年《瑞士联邦国际私法法规》是当代国际私法立法的典范，其体系兼采大陆法系和普通法系的内容，将两者融为一体，其最大的优点是便于查阅和使用。⑤《美
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第二章 国际私法的渊源
一、国际私法的国内立法模式
二、当代国际私法国内立法的主要特点及发展趋势 三、司法判例是国际私法的重要渊源
四、学说或法理能否作为国际私法渊源的问题 五、从事国际私法统一工作的国际组织 六、作为国际私法渊源的国际条约 七、作为国际私法渊源的国际惯例 ? ? ?
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第二章 国际私法的渊源
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用条例”，德国称之为“民法施行法”，日本称之为“法例”。?
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本章思考题
1．国际私法调整的对象是什么?其构成有何特点? 2．国际私法调整涉外民商事法律关系的方法有哪两种?两者关系如何？
3．国际私法的规范主要包括哪几类?
4．有关国际私法的名称主要有哪些?你认为哪一名称最合适?
5．国际私法的立法体系大致有哪几类? 6．国际私法的理论体系大致有哪几类? 7．试论国际私法的范围。 8．试论国际私法的性质。 ? ?
2．国际私法的理论体系
国际私法理论体系主要有如下几类：①仅讨论涉外民商事关系的法律适用问题，俗称“小国际私法”体系。②将国际私法分为外国人民事法律地位、冲突规范、国际民事诉讼及国际商事仲裁三大部分，俗称“中国际私法”体系。③将国际私法分为外国人的民事法律地位、冲突规范、国际统一实体规范和国际民事诉讼及国际商事仲裁四大部分，俗称为“大国际私法”体系。④将管辖权、法律适用和外国判决的承认与执行视为国际私法或冲突法的核心内容，通常称为英美普通法体系。⑤在依顺序讨论国籍、外国人的地位、法律冲突、国际管辖权和外国法院判决的承认与执行问题的基础上建立国际私法理论体系，通常称为法国体系。
国第二次冲突法重述》的体系。该体系由管辖权、法律适用和外国判决的承认与执行等三大部分组成。⑥《中华人民共和国国际私法示范法》的体系。该体系包括总则、管辖权、法律适用、司法协助和附则五个方面的内容。
(3)“二元论”或“综合论” 幻灯片11
名称，大陆法系国家的立法和学术著作一般称之为“国际私法”，?
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第二章 国际私法的渊源
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第二章 国际私法的渊源
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第二章 国际私法的渊源
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1．在英美普通法系国家，权威的法院判例是国际私法的主要渊源。在这些国家，虽然个别成文法中有一些零星的国际私法规范，但大量的、主要的国际私法规范则来自法院的司法判例。
2．在大陆法系国家，国际私法的主要渊源是成文法，但在这些国家的法院审理涉外民事案件时，判例也起着不可忽视的作用，构成国际私法的辅助渊源。 幻灯片21
第二章 国际私法的渊源
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在我国现行法律体制下，判例不是法律的渊源，它只对具体案件具有约束力，不能作为法院处理案件的法律依据。但在目前的情况下，承认司法判例在国际私法中的渊源地位，对指导法院的审判，发展我国对外经济民事关系，维护中外双方当事人的合法权益，推动我国国际私法的立法进程均有重要意义。 ?
在我国的司法实践中，司法判例主要通过三种方式来发挥作用：第一，最高人民法院对有关涉外民事关系的立法或司法审判中出现的具体问题所作出的“解答”、“批复”等
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国际条约是国际私法的主要渊源。作为国际私法渊源的国际条约数量很多，按其内容大致可分为以下四类：(1)关于外国人民事法律地位的国际条约；(2)关于冲突法的国际条约；(3)关于实体法的国际条约；(4)关于国际民事诉讼与国际商事仲裁的国际条约。
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第二章 国际私法的渊源
六、作为国际私法渊源的国际条约
三、司法判例是国际私法的重要渊源
在国际私法的理论与实践中，对法院判例是否为本国国际私法的渊源大致有两种看法。
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第二章 国际私法的渊源
五、从事国际私法统一工作的国际组织
在国际私法统一化运动中起核心作用的是有关的国际组织。这些国际组织主要有联合国、海牙国际私法会议、美洲国家组织、国际统一私法协会、欧洲共同体与欧洲理事会。其中，海牙国际私法会议是目前世界上最主要的统一国际私法(主要是冲突法)的常设政府间国际组织。自1893年第一届海牙国际私法会议召开以来，海牙国际私法会议已通过了30多部关于国际经济贸易、婚姻、家庭、继承、抚养、国际民事诉讼程序等方面的国际公约。这些公约比较集中地反映了各国国际私法的立法和司法实践，代表着当代国际私法的发展趋势。
二、当代国际私法国内立法的主要特点及发展趋势 1. 在立法模式上呈现出向法典化方向发展的趋势。 2．国际私法的调整对象不断扩大，适用范围愈加广泛。 3．弹性连结因素在立法中被广泛采用，冲突规范的灵活性得以加强
4．政策定向和结果选择的方法在法律选择中受到重视。
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对于这一问题，国际私法学界存在不同看法。从理论上讲，学说或法理不具有法律规范的作用，一般不应作为法律的渊源，但可以作为法官确定法律规则的辅助性资料。而且，由于国际私法是从学说基础上发展起来的，权威学者的学说对国际私法的发展所起的作用是不容忽视的，对国际私法立法及涉外民事审判都具有重要的参考作用。因此，一些国家和地区的立法把一般法理或国际私法原理列为国际私法的渊源。在英美法系国家，法官在判决中援引权威学者的学说作为判决依据更是非常普遍。
一、国际私法的国内立法模式
国内立法是国际私法的主要渊源。这里的立法模式主要是针对有关冲突规范的立法而言。 1．分散立法式 2．专章专篇式 3．单行立法式
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第二章 国际私法的渊源
四、学说或法理能否作为国际私法渊源的问题
指示性司法解释，它们是司法判例的高级表现形式。第二，最高人民法院针对地方各级人民法院的个案请求所作出的各种“答复”、“批复’，等，对下级法院审理同类案件无疑具有指导和借鉴作用。第三，最高人民法院公布的一些典型案例，对法院的审判有重要的指导作用和很大的影响力。此外，最高人民法院有关业务部门编辑出版的案例资料，也可供各级法院审理案件时参考。
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