以转让股权名义转让房地产是否征收土地增值税
前言
去年，一份《湖南省地税局财产和行为税处关于明确“以股权转让名义转让房地产”征收土地增值税的通知》（湘地税财行便函〔2015〕3号）的文件，将持续十几年的土地增值税争议再次推上了风口浪尖。相信税务人员、从事房地产财税工作的朋友对这个问题应该不会感到陌生，这场争议始于国家税务总局发布“国税函〔2000〕687号”，但是至今仍未停止。
事情的经过是怎样的？
2000年9月，国家税务总局批复广西省地方税务局《国家税务总局关于以转让股权名义转让房地产行为征收土地增值税问题的批复》（国税函〔2000〕687号）“你局《关于以转让股权名义转让房地产行为征收土地增值税问题的请示》 （桂地税报〔2000〕32 号）收悉。鉴于深圳市能源集团有限公司和深圳能源投资股份有限公司一次性共同转让深圳能源（钦州）实业有限公司100 ％的股权，且这些以股权形式表现的资产主要是土地使用权、地上建筑物及附着物，经研究，对此应按土地增值税的规定征税”，由此引发了各级税务机关、纳税人对“以股权转让名义转让房地产”是否应该征收土地增值税的争议。
认为不应征税的一方的观点是，《土地增值税暂行条例》第二条就已经明确规定土地增值税的征税范围，是对“转让国有土地使用权、地上的建筑物及其附着物并取得收入的单位和个人”征税，转让股权不属于土地增值税的征税范围。国税函〔2000〕687号是对特定事项的批复，不适用于全国。另一方则认为，应根据该批复“实质重于形式”的原则和精神，对“以股权转让名义转让房地产”征收土地增值税。显然持后者观点的多为税务机关，主要出于避免税源流失的考虑。但事实上，由于国家税务总局、
各省地方税务局在其后十多年均没有再出台纳税人普遍适用的明确指引，站在税务机关执法的立场，实际上对这个问题也会觉得难以把握。
去年，湖南省地税财产行为处的便函打破了“平静”，便函指出“据各地反映，以股权转让名义转让房地产规避税收现象时有发生，严重冲击税收公平原则，影响依法治税，造成了税收大量流失。总局曾下发三个批复明确 ?以股权转让名义转让房地产?属于土地增值税应税行为。为了规范我省土地增值税管理，堵塞征管漏洞。对于控股股东以转让股权为名，实质转让房地产并取得了相应经济利益的，应比照国税函〔2000〕687号、国税函〔2009〕387号、国税函〔2011〕415号文件，依法缴纳土地增值税”，再次引发业内对该问题的激烈讨论。
便函究竟是什么？
上述文件文号是便函，发文单位是湖南省地税内部室——财产和行为税处。也许有些朋友会觉得奇怪，听说过文号为某某“字”、某某“函”的，但是鲜有听说过文号是某某“便函”的。那究竟什么是“便函”呢？
根据《关于印发<全国税务机关公文处理办法>的通知》（国税发[2012]92号）第六十条“各级税务机关的内设机构除办公厅（室）和法律规定具有独立执法权的机构外不得对外正式行文”的规定，以及第六十一条“各级税务机关的内设机构根据工作需要，在规定的职权范围内，向上、下级税务机关的内设机构和其他机关的有关内设机构行非正式公文时使用便函，机关内设机构之间根据工作需要也可以使用便函……。便函适用于商洽工作，通报和汇报有关情况，询问和答复一般事务性问题”的规定，可以知道：便函事实上是非正式公文，是税务机关内部工作需要而使用的非正式公文文种。从该文的主送机关是“各市州地方税务局财产行为税科”看，事实上该便函是湖南省地税财行处对下级税务机关科室的工作指导意见，对“内”而非对“外”的，并不属于对全体纳税人公告的税务规范性文件。
便函提到总局的三个批复是什么？
从便函的正文提到“总局曾下发三个批复明确……”，可知湖南省地税作出“以股权转让名义转让房地产”属于土地增值税应税行为，其依据来源于总局下发的三个批复，分别是：国税函〔2000〕687号、国税函〔2009〕387号、国税函〔2011〕415号。其中，国税函〔2000〕687号就是我们前面提到的《国家税务总局关于以转让股权名义转让房地产行为征收土地增值税问题的批复》。那么，其余两份税务总局文件究竟是什么呢？事实上，我们大部分人都没有看过这两份文件，从国家税务总局网站法规库也只能查找到“国税函〔2000〕687号”，无法查询到其余两份。但是，我们通过强大的网络搜索引擎，最终还是找到了这两份文件，分别如下：
（1）《国家税务总局关于土地增值税相关政策问题的批复》（国税函[2009]387号）“广西壮族自治区地方税务局：你局《关于土地增值税相关政策问题的请示》（桂地税报[2009]13号）收悉。鉴于广西玉柴营销有限公司在2007年10月30日将房地产作价入股后，于2007年12月6日、18日办理了房地产过户手续，同月25日即将股权进行了转让，且股权转让金额等同于房地产的评估值。因此，我局认为这一行为实质上是房地产交易行为，应按规定征收土地增值税。”
（2）《国家税务总局关于天津泰达恒生转让土地使用权土地增值税征缴问题的批复》（国税函〔2011〕415号）“天津市地方税务局：你局《关于天津泰达恒生转让土地使用权土地增值税征缴问题的请示》（津地税办〔2011〕6号）收悉。经研究，同意你局关于?北京国泰恒生投资有限公司利用股权转让方式让渡土地使用权，实质是房地产交易行为?的认定，应依照《土地增值税暂行条例》的规定，征收土地增值税”。