2006年成人高考专升本民法试题及答案

解题要点:《民通意见》第37条规定的另一种出题思路。

4.答案:B、D

解题要点:无民事行为能力人除可以从事事实行为以外,只能从事纯获益的民事法律行为。而放弃奖金、赠与房屋等行为都是民事行为,而且不是纯获益的行为,因此无民事行为能力人不能独立实施。

第三章 法人

一、单选题

1.无论企业法人还是非企业法人,因依法被撤销、解散、宣告破产或其他原因而进行清算时,法人:( )

A、主体资格消灭,不能进行民事活动

B、主体资格不消灭,仍然可以进行各种民事活动

C、主体资格不消灭,但不能进行民事活动

D、主体资格不消灭,但不能进行清算范围以外的活动

2.在中华人民共和国领域内注册登记的外商投资企业法人( )

A. 是外国法人,但在中国领域内的活动适用中国民法

B. 是中国法人,但既可以适用中国民法,也可以适用外国民法

C. 是中国法人,在中国领域内的活动当然适用中国民法

D. 既是中国法人,也是外国法人,适用法律应当按意思自治

3.民法上的“有限责任”指:( )

A.法人对其债务承担的责任

B.法人的出资者对法人债务承担的责任

C.法人的法定代表人对法人的债务承担的责任

D.法人的职工对法人债务承担的责任

4.合伙企业A伙食店与李某各出资10万元成立一个具有法人资格的B有限责任公司,经营食品,聘请营销专家张某担任经理。这里承担“有限责任”的情况有:( )

A.B公司对公司所负债务

B.A伙食店对合伙企业债务

C.李某和A伙食店对B公司的债务

D.陈某对B公司债务

5.长城公司与四海公司签订了一联营协议,约定:双方各出资1000万元人民币,设立一个工厂;由长城公司提供厂房;关于赢利分配:长城公司每年优先提取利润100万元,其余利润双方平分。如出现亏损,不影响长城公司优先提取利润的权利。此协议:( )

A、全部无效 B、合法有效 C、部分无效 D、部分可撤销

二、多选题

1.必须经过登记注册才能取得民事主体资格的主体是:( )

A.城镇个体工商户 B.农村承包经营户 C.公司法人 D.个人合伙

2.在法定代表人和法人关系的问题上,下列哪些表述是正确的?( )

A.法定代表人既是法人的代表人,也是法人机关的一种

B.法定代表人履行职务的行为是法人的行为

C.法定代表人只能是法人单位的行政正职负责人

D.法定代表人的代表权源于法律和章程,而不是源于法人的授权

第三章 法人

一、单选题

1.答案:D

解题要点:《民法通则》第40条规定:法人终止,应当依法进行清算,停止清算范围外的活动。既然停止清算范围外的活动,说明法人仍有权利能力和行为能力,只是受到了限制。所以主体资格不消灭。但需要注意的一点是,在清算过程中涉及债权债务的诉讼,应当由清算组织以自己名义,而非以法人名义参加诉讼。

2.答案:C

解题要点:中国法人与外国法人的分类标准为法人是否在中国注册,而不考虑股东的身份问题。如果是在中国注册的法人,则属于中国法人。因此无论是外商投资还是中国公民或者法人投资,都属于中国法人。反之,如果中国公民或者法人在国外投资,在国外注册的企业则属于外国法人。

3.答案:B

解题要点:主要是应当掌握“无限责任”与“有限责任”的区别。所谓“无限责任”则是指责任人以自己的全部财产承担责任。当然债务人以“自己的全部财产”承担责任中的“全部财产”仍是有限的,而非无限的。因此与“无限责任”相区别,“有限责任”指责任人以其所有财产中的一部分财产承担责任。当然广义的有限责任还包括限额赔偿的内容。根据这种区别,只有法人的股东对法人债务承担的是有限责任,而法人自己对外承担责任时,仍是以全部法人财产对外承担责任,因此在性质上不属于有限责任。另外注意的一点是,在民事活动中,无限责任是原则,有限责任是例外,有限责任只有在法律有规定的时候才存在。

4.答案:C

解题要点:理解“有限责任”的含义。本题中的A 伙食店属于合伙组织,对于合伙债务承担无限责任,但其对有限责任公司的投资,则与其他股东的投资一样,只以投资额为限承担责任,属于有限责任。营销专家属于公司聘请的职员,只有公司内部的法律关系,而不涉及对外的责任问题。

5.答案:C

解题要点:在涉及联营的法律问题主要有两个,一个是“明为借贷,实为联营”,则整个合同无效;一个是“有保底条款的联营合同”,则保底条款无效,联营合同有效。故正确答案为C.根据最高人民法院《关于审理联营合同纠纷案件若干问题的解答》的规定,联营合同中的保底条款,通常是指联营一方虽向联营体投资,并参与共同经营,分享联营的盈利,但不承担联营的亏损责任,在联营体亏损时,仍要收回其出资和收取固定利润的条款。保底条款违背了联营活动中应当遵循的共负盈亏、共担风险的原则,损害了其他联营方和联营体的债权人的合法权益,因此,应当确认无效。联营企业发生亏损的,联营一方依保底条款收取的固定利润,应当如数退出,用于补偿联营的亏损,如无亏损,或补偿后仍有剩余的,剩余部分可作为联营的盈余,由双方重新商定合理分配或按联营各方的投资比例重新分配。

根据这条规定,可见如果是有保底条款的联营合同,只是保底条款无效,而非联营合同无效。而如果是“明为联营,实为借贷”,根据上述司法解释则属于整个合同无效。该司法解释规定,企业法人、事业法人作为联营一方向联营体投资,但不参加共同经营,也不承担联营的风险责任,不论盈亏均按期收回本息,或者按期收取固定利润的,是明为联营,实为借贷,违反了有关金融法规,应当确认合同无效。除本金可以返还外,对出资方已经取得或者约定取得的利息应予收缴,对另一方则应处以相当于银行利息的罚款。

二、多选题

1.答案:A、C

解题要点:根据《民法通则》第26条的规定,公民在法律允许的范围内,依法经核准登记,从事工商业经营的,为个体工商户。因此个体工商户必须是经过核准登记的民事主体。公司法人必须经过登记自无疑问。而农村承包经营户、个人合伙不可以不经过登记而成立。

2.答案:A BD

解题要点:掌握法定代表人的性质。法定代表人的代表权源于法律和章程,而不是源于法人的授权,故法定代表人参与民事诉讼,不需要有法人的授权,只需要有法定代表人身份证明即可。因此D选项正确。另外法定代表人原则上是由法人单位的行政正职负责人承担,但也可以由其他人担任。因此选项C错误。法定代表人实际上是法人的执行机关,因此属于法人机关的一种。既然属于法人机关的一种,因此法定代表人履行职务的行为,是法人的行为,而非代理法人的行为。

第四章 民事法律行为

一、单选题

2.下列内容中属于民事法律行为的有效条件的是:( )

A.行为人具有完全民事行为能力

B.行为人有意思表示

C.行为内容不违法

D.行为形式必须采用书面形式

4.下列民事行为中,属于实践性的民事行为有:( )

A.租赁合同 B.赠与合同 C.保管合同 D.仓储合同

6.甲公司与乙公司签订钢铁买卖合同,约定:如果钢铁2000年7月市场价格高于3千元/吨,或低于2

千5百元/吨,则合同不再履行;如在2千5百元/吨至3千元/吨之间,则应于2000年8月交货。此合同为:( )

A.附生效条件的民事行为 B.附解除条件的民事行为

C. 附期限的民事行为 D.无效民事行为

二、多选题

1.某贫困山区14岁中学生陈英的作文“我要上学”在全国获奖,北京大学教授王林深受感动,写信给陈英表示愿意资助陈英读完高中,陈英回信表示感谢。王林随即将5千元钱汇给陈英。陈英的母亲谢惠贞为一优秀党员,她认为这笔钱应用来帮助更困难的孩子,决定把钱转捐给当地希望小学,并写信将此一决定告知王林教授。王林教授回信表示赞同,并向谢惠贞致以崇高的敬意。关于此事的法律分析,正确的是( )

A.谢惠贞转捐钱的行为无效

B.陈英表示接受赠与,赠与合同生效

C.谢惠贞转捐钱的行为已得到赠与人王林教授的同意,因而有效

D.陈英为限制行为能力人,其表示接受赠与的行为无效

5.下列民事行为中,属于部分无效的民事行为的有:( )

A、甲(18周岁)将自己价值1000元的MP3播放器与乙(21岁)的一套价值2100元的丛书进行交换。

B、甲与乙签订了一份超过法律规定的最高利息的私人借款合同。

C、甲公司与乙公司签订一“明为联营,实为借贷”的协议。

D、甲公司与乙公司签订一个联营协议,但该联营协议有保底条款

第四章 民事法律行为

一、单选题

2.答案:C

解题要点:准确掌握《民法通则》第55条的规定,该条规定:民事法律行为应当具备下列条件:(1)行为人具有相应的民事行为能力;(2)意思表示真实;(3)不违反法律或者社会公共利益。故选项A中的正确表述应当为“具有相应的民事行为能力”,而非“具有完全民事行为能力”;选项B中的正确表述为“意思表示真实”,而非“有意思表示”;选项D则不是所有民事法律行为必须具备的有效条件。

4.答案:C

解题要点:如何区别实践性民事行为与诺成性民事行为,关键是了解何者是常态,何者是例外。结合民事行为的成立条件考虑,很容易得出一个正确的结论。民事行为的成立要件中当然不包括标的物的交付。因此诺成性民事行为是常态,而实践性民事行为则属于例外。既然是例外,必须是法律有明文规定时才能认定。根据《合同法》第366条的规定,保管合同属于实践性民事行为。很多考生可能认为赠与合同也应当属于实践性民事行为。但实际上看《合同法》关于赠与合同的规定,没有要求必须以赠与物的交付作为合同的成立条件或生效条件。因此赠与合同属于诺成性的民事行为。在《合同法》颁布之前,根据《民通意见》第128条的规定,赠与合同属于实践性的民事行为,但《合同法》颁布以后,则没有再作这样的要求。

6.答案:B

解题要点:既然为“合同不再履行”,说明合同已经生效,条件成就时,合同解除。

二、多选题

1.答案:A、B

解题要点:根据《民法通则》第18条第1款的规定,“除为被监护人利益以外,不得处理被监护人的财产”,故选项A正确。陈英虽然是限制行为能力人,但根据《民通意见》第6条和《合同法》第47条的规定,如果是接受奖励、赠与等纯获益的行为时,行为有效。同时根据《合同法》的规定,赠与合同是诺成合同,故选项B正确。

5.答案:B、D

解题要点:选项C、选项D中的行为效力参见“法人”部分自测题的解题要点。选项A中甲的行为属于有效民事行为。

第五章 代理

一、单选题

1.甲委托乙购买某型号山地车一辆,乙到商场后发现山地车脱销,担心甲急需使用,遂为之购买普通自行车一辆,甲拒收,乙诉至法院。下列选项中正确的是:( )

A.甲拒绝受领的行为合法,乙的行为属于越权代理

B.甲、乙之间无书面委托书,委托关系不成立

C.乙的行为属于有效行为,因为是为了甲的利益

D.甲不得拒绝受领,因为乙有代理权

二、多选题

1.下列各项属于滥用代理权的是:( )

A.超越代理权 B.代理权终止后的“代理”行为

C.自己代理 D.双方代理

三、任选题

张某是专业摄影师,欲赴日本探亲,邻居陈某特别委托张某购买Sony摄像机一部。两月后,张某回国,带回Sony摄像机一台,价值10000元,送至陈某家。但此时陈某已经去世,陈某儿子以父亲已去世为由拒绝收下摄像机。请回答1-5题的问题

1.下列说法正确的是:( )

A.被代理人陈某已经死亡,张某的代理行为无效

B.张某的代理行为有效

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