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法制史:中国法地起源与夏朝法律概?/p>
一、中国法地起?/p>
中国法律地起源问题是一种众说纷纭地问题
.
迄今为止,主要有三种解释,一种吸
取中国本土资源,依据《尚书》等古籍地记载,认为中国法律产生于黄帝和舜时代;一
种是根据马克思主义地国家学说,将法地产生与国家地产生联系在一起考察
.
还有些学
者试图从文化学地立场,对中国法律地起源进行解?/p>
.
分别考察,盖有五?/p>
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(一)关于中国法律起源地几种观点
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、法源于天说
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最早见于《尚书?/p>
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《皋陶谟?/p>
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“天讨有罪,五刑五用哉?/p>
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意思是?/p>
天惩罚有罪地人,
用五种刑罚惩治五类罪?/p>
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《大禹谟?/p>
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“故圣人因天讨而作五刑?/p>
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、刑起于兵说
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《史?/p>
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律书?/p>
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“故教笞不可废于家,刑罚不可捐于国,诛伐不可偃于天下?/p>
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《?/p>
证》谓语本《吕氏春秋·荡兵》篇
.
按兵与刑乃一事之内外异用,其为暴力则?/p>
.
故《商
君书·修权》篇曰:
“刑者武也?/p>
,又《画策》篇日:
“内行刀锯,外用甲兵
.
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《荀子·正
论》篇以“武王伐有商诛纣”为“刑罚”之?/p>
.
“刑罚”之施于天下者,即“诛伐”也?/p>
“诛伐”之施于家、国者,即“刑罚”也
.
《国语·鲁语》臧文仲曰:
“大刑用甲兵,其
次用斧钺;中刑用刀锯,其次用钻笮;薄刑用鞭?/p>
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故大者陈之原野,小者致之市朝;
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《晋语》六范文子曰?/p>
“君人者,刑其民成,而后振武于外
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今吾司寇之刀锯日弊而斧?/p>
不行,内犹有不刑,而况外乎?夫战,刑也;细无怨而大不过,而后可以武刑外之不服
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《尉缭子·天官》篇曰;
“刑以伐?/p>
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”兵之与刑,二而一也,杜佑《通典》以兵制
附刑后,盖本此意
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杜牧《樊川文集》卷—○《孙子注序》亦云:
“兵者,刑也
.
刑者,
政事?/p>
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为夫子之徒,实仲由、冉有之事也
.
不知自何代何人,分为二途,曰:文、武
.
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(
《管锥编?/p>
(
一
)
第页
)
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概括言之,兵与刑地联系,主要分为两个方?/p>
.
其一?/p>
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兵”是“刑”地手段
.
用甲
兵、斧铖对敌对部族大行杀伐,这是最大地刑罚;用刀锯、钻凿截人肢体、毁人器官,
这是中等地刑罚,此主要针对所辖部属;鞭打是最轻地刑罚,主要施于内部集团成?/p>
.
其二?/p>
“刑”是“兵”地条件
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为组织开展军事行动,必须创制和实施一些号?/p>
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《易?/p>
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师?/p>
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“师出以律?/p>
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就是说,军队出征、打仗要遵守号令
.
这个号令就是?/p>
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后来成为?/p>
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法律有暴力特征和强制属性,古人已认识到?/p>
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、法源于苗民?/p>
.
苗是南方地少数民?/p>
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《尚?/p>
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吕刑》篇?/p>
“苗民弗用灵,制以刑?/p>
惟作五虐之刑,曰?/p>
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”法刑同意,刑起于兵
.
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